Nezrovnalosti v zápisoch konečných užívateľov výhod v obchodnom registri a v registri partnerov verejného sektora môžu mať pre dotknuté subjekty zásadné právne aj praktické dôsledky. V našej praxi sa čoraz častejšie stretávame s tým, že podnikatelia a organizácie si nie sú istí, kto je u nich aktuálne zapísaný ako konečný užívateľ výhod, prípadne zistia rozdiely medzi údajmi v obchodnom registri a v registri partnerov verejného sektora. Tento článok nadväzuje na náš predchádzajúci príspevok o rozdieloch medzi týmito registrami a prináša praktické odpovede na otázky, prečo tieto nezrovnalosti vznikajú, aké sú ich dôsledky a ako ich efektívne odstrániť.
V predchádzajúcom článku sme vás informovali, aký je rozdiel medzi zápisom konečného užívateľa výhod do obchodného registra a do registra partnerov verejného sektora (viď https://www.legalfirm.sk/sk/partner-verejneho-sektora/clanok/konecny-uzivatel-vyhod-v-akych-pripadoch-sa-identifikuje-a-registruje).
V našej profesionálnej praxi sa však čoraz častejšie stretávame s prípadmi, kedy subjekt nevie (alebo nevie, kde a ako má túto informáciu zistiť), ktoré osoby sú u tohto subjektu zapísané ako konečný užívateľ výhod v obchodnom registri, resp. nevie vykonať zmenu v zápise konečného užívateľa výhod v obchodnom registri alebo zistí, že v obchodnom registri má zapísaného iného konečného užívateľa výhod ako v registri parterov verejného sektora, ak je súčasne zapísaný aj v registri partnerov verejného sektora. Prirodzene tu vyvstáva otázka, ako mohlo k takejto situácii dôjsť, aké sú jej potenciálne následky a hlavne ako tieto nezrovnalosti v zápise konečného užívateľa výhod odstrániť. Účelom tohto článku je priniesť odpovede na tieto otázky a ponúknuť praktické rady pri odstraňovaní týchto nezrovnalostí.
V tejto súvislosti je tiež potrebné zdôrazniť, že aj podľa nášho právneho názoru sa môžu javiť povinnosti zápisov (i identifikácie) konečných užívateľov výhod často nejednoznačné a komplikované časovo i finančne, a neposlednom rade spôsobujúce nepríjemnú administratívnu záťaž. Tu však treba brať do úvahy skutočnosť, že povinnosť identifikácie konečného užívateľa výhod a ich zápisy vychádzajú z európskej legislatívy upravujúcej oblasť ochrany pred legalizáciou príjmov z trestnej činnosti a boja proti terorizmu a predstavujú kontext pre transparentnosť nielen v obchodných vzťahoch.
Všeobecná povinnosť identifikácie konečného užívateľa výhod
V zákone č. 297/2008 Z. z. o ochrane pred legalizáciou príjmov z trestnej činnosti a o ochrane pred financovaním terorizmu a o zmene a doplnení niektorých zákonov (ďalej aj len „zákon o AML“) v § 10a ods. 1 je zadefinovaná povinnosť, že každá Právnická osoba, ktorá nie je subjektom verejnej správy a účelové združenie majetku bez právnej subjektivity sú povinné identifikovať svojho konečného užívateľa výhod a v listinnej podobe alebo v elektronickej podobe viesť a priebežne aktualizovať identifikačné údaje o konečnom užívateľovi výhod v rozsahu podľa § 7 ods. 3 zákona o AML, údaje, ktoré zakladajú postavenie konečného užívateľa výhod podľa § 6a ods. 1 zákona o AML a údaje, ktorými sa preukazuje postavenie konečného užívateľa výhod, ak tieto údaje nie sú súčasťou verifikačného dokumentu v registri partnerov verejného sektora“.
Toto ustanovenie tak prikazuje každému dotknutému subjektu, aby svojho konečného užívateľa výhod identifikoval (poznal) a súčasne viedol a priebežne aktualizoval o ňom identifikačné údaje (týka sa to subjektov povinne zapisovaných do obchodného registra a tiež nadácii, neinvestičných fondov a neziskových organizácii poskytujúcich všeobecne prospešné služby).
Právny základ zápisu konečného užívateľa výhod
Právna úprava povinnosti zápisu alebo registrácie konečného užívateľa výhod konkrétneho subjektu je obsiahnutá vo viacerých právnych prepisoch:
- v zákone č. 530/2003 Z. z. zákon o obchodnom registri a o zmene a doplnení niektorých zákonov (ďalej aj len „zákon o OR“)
- v zákone č. 315/2016 Z. z. zákon o registri partnerov verejného sektora a o zmene a doplnení niektorých zákonov (ďalej aj len „zákon o RPVS“)
- v právnych predpisoch upravujúcich postavenie nadácií, neinvestičných fondov a neziskových organizácii poskytujúcich všeobecne prospešné služby (pre účely tohto článku sa však nebudeme tejto úprave venovať)
- zákon č. 272/2015 Z. z. o registri právnických osôb, podnikateľov a orgánov verejnej moci a o zmene a doplnení niektorých zákonov (avšak tu sa nevyžaduje aktívna súčinnosť pri zápise konečného užívateľa výhod zapisovaného subjektu)
Zápis konečného užívateľa výhod v obchodnom registri
Povinnosť zápisu konečného užívateľa výhod do obchodného registra je daná zákonom o OR, konkrétne v § 2 ods. 3 zákona o OR, ktorý stanovuje, že Do obchodného registra sa pri právnickej osobe, ktorá nie je subjektom verejnej správy ani emitentom cenných papierov prijatých na obchodovanie na regulovanom trhu, ktorý podlieha požiadavkám na uverejňovanie informácií podľa osobitného predpisu, rovnocenného právneho predpisu členského štátu Európskej únie alebo rovnocenných medzinárodných noriem, ani subjektom zapísaným v registri partnerov verejného sektora, zapisujú aj identifikačné údaje o konečnom užívateľovi výhod v rozsahu meno, priezvisko, rodné číslo alebo dátum narodenia, ak rodné číslo nebolo pridelené, adresa trvalého pobytu alebo iného pobytu, štátna príslušnosť a druh a číslo dokladu totožnosti a údaje, ktoré zakladajú postavenie konečného užívateľa výhod podľa osobitného predpisu; údaje o druhu a čísle dokladu totožnosti sa do obchodného registra nezapisujú, ak ide o občana Slovenskej republiky. Zápis podľa prvej vety nenahrádza povinnosť vykonať zápis konečného užívateľa výhod partnera verejného sektora do registra podľa osobitného predpisu.
Z uvedeného vyplýva, že uvedená povinnosť zápisu sa týka každého subjektu zapísaného v obchodnom registri – okrem subjektu verejnej správy, emitenta cenných papierov prijatých na obchodovanie na regulovanom trhu a v súčasnosti tiež okrem subjektov zapísaným v registri partnerov verejného sektora.
Pôvodná novela
Táto povinnosť bola do zákona o OR zavedená v roku 2019 a to jeho novelou - zákonom č. 52/2018 Z. z., ktorým sa mení a dopĺňa zákon č. 297/2008 Z. z. o ochrane
pred legalizáciou príjmov z trestnej činnosti a o ochrane
pred financovaním terorizmu a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov a ktorým sa menia a dopĺňajú niektoré zákon, ktorý v článku VII upravil zákon o OR tak, že doplnil vyššie citovaný § 2 o odsek 3 nasledovne: Do obchodného registra sa pri právnickej osobe, ktorá nie je subjektom verejnej správy ani emitentom cenných papierov prijatých na obchodovanie na regulovanom trhu, ktorý podlieha požiadavkám na uverejňovanie informácií podľa osobitného predpisu, rovnocenného právneho predpisu členského štátu Európskej únie alebo rovnocenných medzinárodných noriem, zapisujú aj identifikačné údaje o konečnom užívateľovi výhod v rozsahu meno, priezvisko, rodné číslo alebo dátum narodenia, ak rodné číslo nebolo pridelené, adresa trvalého pobytu alebo iného pobytu, štátna príslušnosť a druh a číslo dokladu totožnosti a údaje, ktoré zakladajú postavenie konečného užívateľa výhod podľa osobitného predpisu. Zápis podľa prvej vety nenahrádza povinnosť vykonať zápis konečného užívateľa výhod partnera verejného sektora do registra podľa osobitného predpisu.
Rovnako bolo stanovené, že právnické osoby uvedené v § 2 ods. 3 zákona o OR v znení účinnom od 1. novembra 2018, zapísané do obchodného registra do 31. októbra 2018 sú povinné do 31. decembra 2019 podať návrh na zápis údajov o konečnom užívateľovi výhod podľa § 2 ods. 3 v znení účinnom od 1. novembra 2018. Každý subjekt zapísaný v obchodnom registri tak musel splniť povinnosť zápisu konečných užívateľov výhod do obchodného registra do 30.09.2019, neskôr ďalšou novelou do 31.12.2019.
Za porušenie povinnosti zapísať konečného užívateľa výhod do obchodného registra v lehote stanovenej zákonom, prípadne za nesprávne alebo neúplné označenie konečného užívateľa výhod hrozilo (a aj hrozí) uloženie pokuty vo výške do 3310 eur.
Ďalšia novela
Z uvedeného však vyplývalo, že túto povinnosť museli splniť aj subjekty, ktoré už mali konečného užívateľa výhod zapísaného aj registri parterov verejného sektora. Táto povinnosť zápisu tak bola pre tieto subjekty (tie, ktoré mali povinnosť zápisu do registra partnerov verejného sektora už splnenú) administratívne náročná, preto sa proti tejto právnej úprave, resp. dvojitému zápisu konečného užívateľa výhod zniesla vlna nevôle. Zákonodarca následne pristúpil k opätovnej novele zákona o OR, a to zákonom č. 373/2018, ktorým sa mení a dopĺňa zákon č. 371/2014 Z. z. o riešení krízových situácií na finančnom trhu a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov a ktorým sa menia a dopĺňajú niektoré zákony z 05.12.2018, ktorým sa do § 2 ods. 3 zákona o OR za slovo „noriem“ vložili slová „ani subjektom zapísaným v registri partnerov verejného sektora“ Novela v tejto súvislosti nadobudla účinnosť od 01.01.2019.
Z uvedeného tak vyplynulo, že medzi subjekty, ktoré sú zapísané v obchodnom registri a nemajú povinnosť zapisovať do obchodného registra svojich konečných užívateľov výhod okrem subjektov verejnej správy a emitentov cenných papierov prijatých na obchodovanie na regulovanom trhu pribudli aj subjekty, ktoré majú svojich konečných užívateľov zapísaných v registri parterov verejného sektora.
Avšak, predtým ako nadobudla účinnosť táto novela, platila povinnosť zápisu končeného užívateľa výhod do obchodného registra aj pre subjekty zapísané v RPVS a to od 01.11.2018 do 01.01.2019.
Následok dvoch noviel, prečo sa to komplikuje?
Z uvedeného vyplýva, že mohli vzniknúť dva okruhy situácií resp. dve skupiny subjektov zapísaných v registri parterov verejného sektora a to s ohľadom na splnenie ich povinnosti zápisu konečných užívateľov do obchodného registra:
- subjekty, ktoré sú zapísané v registri partnerov verejného sektora a splnili povinnosť zápisu konečného užívateľa výhod do obchodného registra v čase, keď táto povinnosť bola daná zákonom č. 52/2018 Z. z.
- subjekty, ktoré sú zapísané v registri partnerov verejného sektora a nezapísali svojich konečného užívateľa výhod do obchodného registra, nakoľko od 01.01.2019 už táto povinnosť pre nich nebola daná
a to bez ohľadu na skutočnosť, že povinnosť zápisu konečného užívateľa výhod do obchodného registra bolo potrebné splniť do 31.12.2019 a neskôr v predĺženej lehote do 31.12.2020.
V nadväznosti na vznikajúce problémy z praxe práve po uplynutí dlhšej doby sa tak stretávame s nasledovnými problémami:
- subjekt ukončil registráciu v registri partnerov verejného sektora, pričom nemá zapísaného konečného užívateľa výhod v obchodnom registri, nakoľko táto povinnosť sa na neho nevzťahovala a opomenul následne po výmaze z registra partnerov verejného sektora splniť povinnosť zápisu konečného užívateľa výhod aj do obchodného registra (spravidla subjekt na nesplnenie tejto povinnosti dostane upozornenie napr. od banky a pod., alebo aj od obchodného registra pri uskutočňovaní inej zmeny v obchodnom registri) a potrebuje zapísať konečného užívateľa výhod v obchodnom registri
- subjekt nevie koho má zapísaného ako konečného užívateľa výhod v obchodnom registri (neuchovával tieto informácie alebo mu nie sú dostupné z určitého dôvodu napr. nevie ich nájsť v elektronickej schránke, alebo sa nezhodujú s verejne dostupnými údajmi napr. z registra právnických osôb) a potrebuje zapísať zmeny zapísaných údajov o konečného užívateľa výhod v obchodnom registri
Zmena konečného užívateľa výhod pri zmene v zapísaných údajov v obchodnom registri
V prípade, že subjekt nemá splnenú povinnosť konečného užívateľa výhod v obchodnom registri alebo zápis nie je aktuálny resp. nesprávny napr. z dôvody zmeny vlastníckej štruktúry (napr. prevod obchodného podielu, prevod akcií alebo iná zmena vo vlastníckej alebo riadiacej štruktúre spoločnosti), je potrebné vždy myslieť aj na zápis resp. zosúladenie zápisu v obchodnom registri a identifikáciu konečného užívateľa výhod a to vzhľadom na platnú povinnosť uvedenú v § 10a zákona o AML. Počas existencie obchodnej spoločnosti sa často stáva, že v dôsledku vykonaných zmien je potrebné tieto zapísať aj do obchodného registra - napr. zmena obchodného mena, zmena sídla, zmena v osobe konateľa alebo zmena v osobe spoločníka. Niektoré z týchto zmien vyvolajú aj zmenu konečného užívateľa výhod, ktoré je potrebné zapísať aj do obchodného registra. Situáciu komplikuje skutočnosť, že tieto zmeny v obchodnej spoločnosti nie je možné zapísať jedným podaním – zmenu zapísaných údajov o obchodnej spoločnosti je potrebné vykonať prostredníctvom zmenového formulára a zmenu konečného užívateľa výhod prostredníctvom zmenového formulára pre konečného užívateľa výhod. Navyše zápis konečného užívateľa výhod v obchodnom registri je neverejný, koho a na základe akých skutočností má subjekt zapísaného ako svojho konečného užívateľa výhod vidí len z potvrdenia o zápise zmeny a tieto údaje nie je možné zistiť ani z výpisu z obchodného registra (niektoré údaje sú viditeľné v registri právnických osôb - tieto však reflektujú len údaje z tzv. zdrojových registrov).
Naša advokátska kancelária je pripravená poskytnúť Vám komplexné právne poradenstvo a asistenciu pri zápise konečných užívateľov výhod do obchodného registra a do registra partnerov verejného sektora. Pri odstraňovaní nezrovnalostí a riešení administratívnych problémov spojených so zápismi konečných užívateľov výhod sa vám naši odborníci venujú individuálne, aby vám pomohli zabezpečiť súlad so všetkými právnymi predpismi.
